ДОНСКОЙ ПОТРЕБИТЕЛЬ

Под термином "слияния и поглощения" принято понимать, прежде всего, приобретение новых компаний (акций или долей обществ), хотя только лишь приобретением акций (долей) процесс "слияний и поглощений" не ограничивается.

 В международной юридической практике вопросами "слияний и поглощений"  ("Mergers & Acquisitions", сокращенно "M&A"), занимаются как юридические фирмы, так и внутренние юридические службы (департаменты) компаний. В процессе M&A может также иметь место и реорганизация в форме слияния, присоединения, выделения, разделения или преобразования общества, в соответствии с Федеральным законом "Об акционерных обществах" (далее - Закон об АО).
Рассмотрим участие юристов в процессе M&A на примере наиболее распространенной на сегодняшний день в российской юридической практике форме M&A, когда инвестор приобретает акции/доли в акционерном обществе либо обществе с ограниченной ответственностью.
Юристы как правило принимают участие в этом процессе начиная с ранних стадий, когда инвестор только "присматривается" к интересующему его объекту. Интерес инвестора может быть как долгосрочным, так и краткосрочным (спекулятивным). Долгосрочный интерес предполагает желание инвестора развивать приобретаемую компанию, руководить ее деятельностью и повышать ее прибыльность. Спекулятивный интерес предполагает, прежде всего, получение выгоды от последующей перепродажи объекта M&A. Также известны случаи, когда объект приобретается его прямым конкурентом с целью остановки его деятельности или перепрофилирования.
Прежде чем юристы начнут свою работу, потенциальный объект M&A проходит оценку с точки зрения инвестиционной привлекательности. После этого начинаются переговоры инвестора с владельцами акций/долей данного общества. В случае наличия взаимного интереса потенциальные покупатели и продавцы обычно подписывают протокол о намерениях (либо иной аналогичный документ), а также соглашение о конфиденциальности, после чего инвестор получает доступ к юридическим и финансовым документам общества. Юристы обычно участвуют в работе группы специалистов по M&A, в которую входят бизнес-подразделения инвестора, аудиторы, финансисты, маркетологи, инженеры (по профильным производственным вопросам), оценщики и иные специалисты.
Юридическая часть работы может выполняться как сотрудниками юридической службы инвестора, так и привлеченными "внешними" юристами юридической фирмы. Очень часто работа выполняется как "внутренним", так и "внешними" юристами, при этом разделяются зоны ответственности. Привлечение юридических фирм бывает не только желательно, но и необходимо, когда речь идет о международных и особенно "публичных" инвесторах, а также когда привлекается внешнее финансирование по сделке. Внешнее финансирование требуется не только для приобретения акций (долей), но и для последующих инвестиций в производство, расчетов с кредиторами и на иные цели, т.к. у инвестора зачастую недостаточно собственных средств для этих целей.
Участие юристов в процессе M&A включает следующие основные стадии:
- участие в переговорах при определении возможного объекта M&A;
- подготовка Соглашений на ранних стадиях M&A: Соглашение о конфиденциальности, Протокол о намерениях (MOU);
- комплексная юридическая проверка - Due Diligence;
- отчет о результатах Due Diligence;
- участие в работе группы по M&A в составе бизнес-подразделений, аудиторов, оценщиков, маркетологов и иных специалистов;
- результаты работы группы по M&A;
- подготовка проектов документов по сделке: договор купли-продажи, соглашение акционеров (если применимо), новый устав (включая новую компетенцию органов управления), подготовка документов по внеочередному общему собранию акционеров и иные вопросы;
- вопросы соблюдения требований антимонопольного законодательства, проверка на крупные сделки и сделки с заинтересованностью (для покупателей и продавцов), проверка на право преимущественного приобретения акций (долей) другими акционерами (участниками) и на право требовать выкупа акций миноритарными акционерами, а также и иные вопросы по подготовке и заключению сделки;
- подписание документов по сделке;
- проведение внеочередного общего собрания акционеров - если применимо;
- иные вопросы и процедуры после приобретения акций (долей), т.н. post-closing.

Хотелось бы более подробно остановиться на вопросах Due Diligence и на договорах (и иных документах по сделке). Основной целью Due Diligence является проверка законности государственной регистрации общества, законности осуществления им текущей деятельности, обязательства общества, имущественные права общества, возможные риски и иные факторы, влияющие на возможность общества осуществлять деятельность и влияющие на оценку рыночной стоимости акций (долей) общества. Комплексная юридическая проверка (Due Diligence) на практике включает проверку и вхождение в отчет о результатах Due Diligence следующих вопросов (что подлежит проверке):
- регистрационные и учредительные документы; внутренние положения, протоколы ОСА, СД и иные корпоративные документы;
- приватизация (если применимо);
- лицензии и разрешения;
- документы, подтверждающие право собственности на активы (имущество), включая обременения;
- выпуски акций, реестр акционеров, выписки из реестра, подтверждающие право собственности продавцов;
- обязательства общества, включая договоры (как правило, выше определенной суммы);
- обязательства третьих лиц перед обществом (включая дебиторскую задолженность);
- судебные процессы;
- вопросы трудового права, включая контракты с высшим руководством общества, коллективный трудовой договор (если применимо), штатное расписание, приказы и т.п.;
- налоги (если проверяются юристами);
- иные вопросы в зависимости от деятельности общества. Кроме изучения документов, полученных от самого общества, инвестор обычно старается получить информацию об объекте M&A из независимых источников, т.к. продавцы иногда "забывают" предоставить некоторую негативную информацию об объекте M&A.

Такая забывчивость может быть наказана в судебном порядке: для этого необходимо включать в документы по сделке обязательства продавца касательно полноты раскрытия информации (Representations & Warranties). Юристы в процессе M&A готовят не только непосредственно документы по сделке (договоры купли-продажи акций (долей)), но и (как правило) новый устав общества, вопросы подготовки и проведения внеочередного общего собрания акционеров, избрание новых органов управления общества, кредитные договоры для инвестиций в развитие производственной базы и иные вопросы. В России с каждым годом становится все больше юристов, которые специализируются в области M&A. Данная специализация предполагает знания в области гражданского права, в частности законодательства о хозяйственных товариществах и обществах (корпоративного права), вопросов правового сопровождения инвестиционной деятельности (приобретение основных средств, кредиты, займы, лизинг, вексельное обращение), антимонопольного законодательства, основ налогового права, а также вопросов международного права в случаях, когда инвестор, продавец и объект M&A находятся в разных странах.